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张成与被锦州新星建筑工程有限公司案外人执行异议之

时间:2019-07-24 22:17  来源:未知  阅读次数: 复制分享 我要评论

  PPP项目

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  注册本钱:

  10000万元

  成立时间:

  1999-03-18

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  被施行消息

  张成与被锦州新星建筑工程无限公司案外人施行贰言之***********

  来历:中国裁判文书网

  辽宁省阜新市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2015)阜民一终字第00735号 上诉人(原审被告):张成。 被上诉人(原审被告):锦州新星建筑工程无限公司,居处地锦州市太和区凌西大街36-41号。 法定代表人:金志成,该公司司理。 委托代办署理人:梁艳秋,辽宁成功律师事务所律师。 上诉人张成因与被上诉人锦州新星建筑工程无限公司案外人施行贰言之诉胶葛一案,不服阜新市清河门区人民法院(2015)阜清民一初字第00167号民事判决,向本院提起上诉。本院依法构成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人张成,被上诉人锦州新星建筑工程无限公司的委托代办署理人梁艳秋到庭加入诉讼。本案现已审理终结。 被告张成一审诉称:本人于2012年11月借用凌海市第一建筑无限义务公司的建筑天分后,取得了我市大业镇小开荒地盘拾掇开辟项目,工程用地系当局财务拨款,于2013年7月17日,我市财务局将我承包的上述工程用款30万元拨到了凌海市第一建筑公司的账户上,不想此款经被告申请,被法院予以了查封。本人认为,上述工程款子系属财务拨款的专款公用项目,系属我小我所有,被告主意查封该款,侵害了我依法享有的财富权,故诉至法院,请求法院支撑我的诉讼请求。 被告锦州新星建筑工程无限公司一审辩称:一、现实不清证据不足。被告提出,清河门区法院查封凌海一建公司的上述账户中存款有30万元是由凌海市财务局所拨付的专款公用款子,属于小我所有,要求解除冻结。为证明其现实供给证据有:(1)2012年4月5日凌海地盘拾掇核心与凌海大业乡当局签定施工合同;(2)大业乡当局与凌海一建签定施工和谈;(3)凌海一建与天然人张成签定的合作运营和谈;(4)凌海市财务局、河山局相关材料及2013年7月17日银行凭证;(5)2014年9月12日张成的申述书;我们认为:上述证据彼此矛盾,不具有线、按照凌海一建公司与被告签定的合作运营和谈,张成任其项目副司理,其性质属于内部承包,所以按拍照关法令的划定,该工程的施工人是凌海一建公司,而不是被告人。2、张成在申述书中讲:本人于2012年11月借用凌海一建公司天分,通过投标取得大业镇小开荒地盘拾掇开辟项目,2013年2月工程完工;2013年7月17日凌海财务拨付到凌海一建帐内的30万元是本人地盘拾掇专项资金。此说法无证据支撑,按照被告所供给的证据,施工合同的签定时间是2012年4月5日。完工时间是2012年4月25日。那么2012年11月张成借用凌海一建公司天分时,该工程的施工合同早已签定,工程早已完工了,别的,也没有看到借用天分和谈。3、按照被告举证,大业乡当局与凌海一建签定施工和谈;凌海一建与天然人张成签定的合作运营和谈;凌海市财务局、河山局相关材料及2013年7月17日银行凭证;都证明主体是凌海一建公司,而被告只是公司内部的施工担任人,对外无主体资历。二、被告借用天分的行为是法令所禁止的,其和谈属于无效。我国《建筑法》第26条2款“禁止建筑施工企业超越本企业天分品级许可的营业范畴或者以任何形式用其他建筑施工企业的表面承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式答应其他单元或者小我利用本企业的天分证书,停业执照,以本企业的表面承揽工程”。我国《合同法》第52条第5项划定,“违反法令、行政律例的强制性划定”属于无效合同。按照法令划定,被告与凌海一建公司签定的借用天分和谈应属无效合同。按照法令划定,被告与凌海一建公司签定的借用天分和谈应依法认定为无效,无效的行为是不受法令庇护的。请求法院驳回被告的诉求。三、该款子并非属于专款公用资金。人民法院在鉴定企业账户中的存款性质是以存款用处及账户的品种作为尺度。也就是说,专项资金应按照存款的特定用处。按照中国人民银行《人民币银行结算账户办理法子》第十三条划定,设立公用账户,并严酷实行专项办理和领取。该款子并非在专业账户中,同时该款也并非涉及国度政策、社会保障、当局补助等与社会不变互相关注的问题,更况且被告与凌海一建公司是国度法令所禁止的天分挂靠关系,所施工程属于贸易性的盈利行为,所以不合适国度专项资金的要件。综上,我们认为本案被告诉求的现实与在本庭所供给的证据不符,现实不克不及成立。故请求人民法院驳回被告的诉讼请求。 一审法院经审理查明:2012年4月5日,凌海市地盘开辟拾掇核心作为甲方与作为乙方的凌海市大业村夫民当局签定一份地盘开辟拾掇工程施工合同,内容为“按照《中华人民共和国合同法》及其他相关法令、行政律例、遵照平等、志愿、公安然平静诚笃信用的准绳,两边就当地盘拾掇开辟工程事项协商分歧,订立本合同。一、工程概况,工程名称:凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟;工程地址:辽宁省凌海市大业乡;工程内容:地盘平整工程、道路工程;工程立项核准文号:锦河山资发(2012)60号;资金来历:当局资金。二、工程承包范畴,承包范畴:凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟工程中规划设想的地盘平整工程和道路工程。三、合同工期,开工日期:2012年4月6日;完工日期:2012年4月25日;合同工期总日历天数20天。四、质量尺度,工程质量尺度:达到地盘开辟办理行业尺度和项目规划设想要求。五、合同价款,预算工程施工费:74.53万元。最终价款为锦州市财务局项目决算审核演讲中的工程施工费金额,六、构成合同的文件:(一)构成合同的文件包罗:1、本合同和谈书;2、尺度合同通用条目;3、本合同公用条目;4、尺度、规范及相关手艺文件;5、工程量清单。(二)两边相关工程的卡脖子、变动等书面和谈或文件视为本合同的构成部门。七、本和谈书中相关词语寄义与《合同通用条目》平分别付与他们的定义不异。八、乙标的目的甲方许诺在项目验收及格之前,按照合同商定及设想要求进行施工、完工,并承担期待验收期间和质量保修期内工程质量保修义务。九、甲标的目的乙方许诺按照上级拨款体例和进度领取工程价款。十、合同生效,1、合同订立时间:2012年4月5日;2、合同订登时点:凌海市河山资本局会议室;3、本合同两边商定签字盖印后生效。一式两份,各执一份”。同日凌海市大业村夫民当局作为甲方与乙方凌海市第一建筑工程无限公司签定了一份施工和谈书,和谈内容为“一、工程名称,凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟项目。工程地址:豪富村、魏家村、八角台村、程广村、迟家村、大有村、富有村、果树农场、毛峪村、南双村、承平庄村、小村、小业村、杨桂村。二、工程使命,项目区面积63.867公顷(合958.01亩),估计新增耕地63.580公顷(合953.70亩)。次要工程:地盘平整工程,工程数量尺度、质量尺度按工程设想尺度施行。三、工程价款,按照锦州市财务局核准的项目预算审核演讲,甲方按工程验收决算金额与业主对乙方进行结算。四、甲方按照上级拨款体例和进度,担任为乙方申请拨款。五、工期,乙方自2012年4月5日起至2012年4月25日,按商定的工程内容、工程数量、工程尺度完成工程使命。六、甲方义务,1、担任工地现场的工程质量、平安出产、工程进度、配料用料的批示、监视与办理。2、担任放置乙方工作量及现场进度,审核完成工程量,申报预决算,申请拨付工程款。3、担任与业主、设想、监理等单元及部分进行工作联系并申报相关文件材料。七、乙方义务,1、严酷按照施工图纸与设想变动通知施工,严酷施行国度现行《施工手艺验收规范》。尊重和从命业主、监理单元及甲方办理人员的监视和批示,对工程质量全面担任并确保达到及格品级以上。2、担任编制施工组织设想,由甲方担任以甲方表面上报各级部分审批。做到绝对从命甲方工程放置。3、工程落成后,向甲方及时上报该工程的施工内容材料。八、工程质量及验收尺度,工程质量应合适国度现行地盘拾掇施工验收规范及业主、监理单元和甲方的要求。九、发包人向承包人许诺按照合同商定的刻日和体例领取合同价款及其他该当领取的款子。十、合同生效,1、合同订立时间:2012年4月5日;2、合同订登时点:大业村夫民当局办公室;3、本合同两边商定签字后生效。一式两份,各执一份”。,2012年4月6日凌海市第一建筑工程无限公司作为甲方与乙方张成签定一份合作和谈书,和谈内容为“一、工程名称:凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟;2、工程地址:辽宁省凌海市大业乡”;3、承包范畴:地盘平整工程、道路工程;4、合同价款:按照锦州市财务局核准的项目预算审核演讲(工程施工费74.53万元),甲方按工程验收决算金额对乙方进行结算;5、合同工期:2012年4月6日至2012年4月25日;6、平安、文明施工尺度:杜绝一切伤亡变乱,平安出产达标,文明施工达到工程地点地上级部分划定的尺度;7、质量尺度:《扶植工程施工合同》商定的内容。二、施工办理人员,项目司理张成。三、承包准绳,乙方在本工程合作运营和谈条目根本上实行自主运营、自担风险,质量、平安、违约等一切义务自傲,定死承包费用(系数)、确保上缴、违约惩罚的准绳。四、各项承包目标及办理要求,(一)工程办理费用简直定及税金的收缴:1、承包人向公司上缴办理费用采纳以下两种形式,本工程承包人向公司上缴办理费用采纳第(1)种形式,(1)按工程总造价的1%上缴,工程总造价以完工完工结算值为准,若结算值小于合同告贷按结算值添加0.5%。上缴体例:业主拨款中扣除。(2)办理费一次包死,人民币万元。上缴体例:按月平均分次上缴。2、甲方收取的办理费均不含税金、企业所得税及相关部分对乙方收取的其它费用,此费用由乙方缴纳并承担(扶植单元代扣代缴除外)。税金由扶植单元代扣代缴的乙方担任供给完税证明原件。3、企业所得税按甲方属地地税划定施行,其尺度为工程总造价的。上缴体例:按工程进度(扣除甲供料或进款额领取)。(二)施工资金结算及财物办理,1、工程款的拨付按甲方与扶植单元签定的《扶植工程施工合同》相关条目,并连系本工程合作运营和谈条目施行。2、扶植单元拨付的工程款以银行转账体例如数划转至甲方账户,并按本工程合作运营和谈条目缴足甲方相关费用后拨至乙方账户,由乙方在本工程合同范畴内依相关划定利用资金及进行分派。应收扶植单元工程款,持甲方合法单据,存入甲方指定账户,不然视为扶植单元未领取款子。任何人不得以任何托言打白条于扶植单元支取任何款子,不答应发生侵犯、调用甲方财物的违法、违纪、违规行为。3、施工资金实行专款公用,乙方不得以任何来由拆借挪作它用。甲方有权监视乙方的资金利用环境,乙方积极共同。一旦因资金调用它用而影响本单元工程施工的一般进行,甲方有权对本工程进行审计清查,乙方承担由此形成的一切经济及法令义务。4、乙方必需配备专职财会人员,并严酷按照财会轨制建账,做到财政工作遵章守纪、账目清晰,合适尺度,随时接管甲方及上级相关部分的查抄。每月5日前向甲方提报上月会计报表,工程完工结算后一个月内结清所有财物账目,并将财政报表报至甲方财物部。若乙方没有专职财会人员,甲方委派兼职财会人员担任财政账目标办理工作,乙方共同财会人员做好核算根本工作,施行甲方财政办理法子。5、乙方从扶植单元抹入各类财物,需经甲方物资处置小组同意方可进行,不然甲方不予认可。6、本单元工程发生的人员工资必需以工资单发放形式进入财政帐内,工资额不跨越工程总造价的28%,每月30日前到分析办公室审批,再上报财政部分,不然甲方财政部分不予领取工资款子。7、若乙方违反上述划定,甲方有权责其整改,不然有权片面终止其内部承包资历。(三)工期办理(略)。(四)质量办理:乙方必需严酷履行甲方与扶植单元签定的《扶植工程施工合同》质量尺度要求,质量尺度达不到合同要求或发生质量变乱,由此形成的一切经济丧失由乙方担任。工程质量办理、查抄(含自检、互检、交代检)由乙方本人完成,接管甲方按质量系统法式文件、质量办理法子及本地相关划定对乙方进行办理查抄,无前提担任欢迎各级主管部分的查抄。(五)平安办理(略)。(六)文明施工办理:乙方必需按国度和处所文明施工尺度及乙方文明施工方案的划定实施并接管甲方及当田主管部分对施工现场文明施工的监视与查抄。(七)材料办理(略)。(八)交工保修及工程档案办理(略)。(九)工程预算办理:工程开工后一个月内乙方应向甲方提交完整的工程预算。工程完工结算后,及时将完整的工程计较书及分包工程结算书原件上报甲方两份。五、两边的权力与权利(一)甲方的权力与权利,担任对乙方履约进行全过程监视、查抄、办理、指点、办事工作,并共同乙方的相关工作,直至完成本工程。(二)乙方的权力与权利1、乙方的权限:(1)组建本工程项目办理班子;(2)处置与本工程相关的营业;(3)担任本工程项目标组织施工;(4)完成甲方与建筑单元签定的《扶植工程施工合同》商定的各项目标;(5)组织、调配、办理本工程项目标人力、资金、物资、机械设备等出产要素;(6)担任本工程的债务债权及经济胶葛等问题,本工程所发生的债权和发生的经济胶葛及法令义务全数由乙方承担;(7)工程所需用工、料具采购、租赁,分项工程发包必需签定供需合同,并将以上供需合同原件及时交甲方存档。与本工程项目无关而发生的一切费用,甲方财政不予受理,甲方不承担任何义务。2、乙方的施工:(1)严酷按照扶植单元指定(发给)的设想单元绘、签的施工图(或联系单)进行施工;(2)必需具备各类及格(资历)的办理人员,特殊工种持持证上岗;(3)应有满足该工程所需的施工组织设想及平安专项施工方案必需报甲方工程办理部审批,审批后,报各相关部分存案,在施工过程中严酷遵照方案进行组织施工。3、乙方组织编制的施工组织设想及平安专项施工方案必需报甲方工程办理部审批,审批完成后,报各相关部分存案,在施工过程中严酷遵照方案进行组织施工。4、乙方应于每月25日16时前按照甲方同一划定将施工进度报表(附工程预算及次要材料明细)交到甲方,每月施工进度必需与本工程当月财物成本同步。甲方有权审核乙方提报的施工进度报表的线、乙方上报的各类报表,必需做到内容实在,笔迹工整,审签完美。6、甲方不给乙方刻制任何公章、名章、乙方加盖公章必需到甲方相关部分打点。7、甲方委派人员的工资由乙方承担,甲方为乙方配备的兼职财会人员的工资由乙方按月领取,工资尺度:不采用元/月,工资领取从开工之月起至本工程财物帐交至甲方止,若发生食宿及差盘缠由乙方承担;乙方承担的财会人员工资,交至甲方财政部,不得发放到本人。如乙方不按时领取财会人员工资,甲方有权在拨付工程进度款时截留。8、乙方必需按照要求为施工人员打点不测危险安全,并领取费用。不然甲方为其打点,安全费用由乙方承担。9、乙方对外签定合同需经甲方相关部分同意后方可签定,不然乙方承担响应后果。六、违约及惩罚,乙方内不承担期间不克不及施行本合同条目及违法甲方与扶植单元签定的《扶植工程施工合同》或者资金的利用、质量、平安等工作办理不善给甲方诺言形成严峻影响,甲方有权实行罚款、辞退某成员,停办各类签字盖印手续,直至遏制乙方工作,公司代为办理,代为办理期间该工程所有的债务,债权,收益均为乙方所有,其相关义务由乙方承担。乙方担任甲方与扶植单元签定的《扶植工程施工合同》及相关和谈各项条目的实施并承担响应义务,乙方担任相关专业分包,采购,租赁等合同的相关经济,法令义务的履行。七、履约担保,乙标的目的甲方供给履约担保,担保体例为履约包管金。乙标的目的甲方交纳不采用万元履约包管金,签定合同的同时交纳,在履约完成施工合同及本和谈内容后返还。施工过程中若发生平安、质量等变乱,一切义务由乙方担任。八、建筑师费用(略)。九、其它(略)。2013年7月17日凌海市财务局将30万元人民币汇入凌海市第一建筑工程无限公司账户上,其开户行为锦州银行凌海汇成支行,说明用处为小开荒地盘拾掇项目一四期,一审法院于2013年5月21日查封该账户,被告曾因该款被查封向一审法院提出贰言,一审法院于2015年5月7日以(2014)阜清执异字第114号施行裁定书,以证据不足,来由不成立为由裁定驳回贰言。庭审时被告向一审法院提交了辽财经(2003)270号《辽宁省地盘开辟拾掇项目资金办理暂行法子》的通知、河山资发(2000)282号地盘开辟拾掇项目资金办理暂行法子、凌财指经(2013)213号凌海市财务局预算目标通知、锦州市河山资本局文件锦河山资发(2012)60号。用以证明该款专款公用。以上现实,有原被告陈述,合同书,施行裁定书,经庭审质证,一审法院予以确认。 一审法院认为,按照被告与凌海市第一建筑工程无限公司所签的合作和谈书,被告与该公司是一种承包关系,凌海市第一建筑工程无限公司是具有法人天分的企业,具有民事权力能力和民事行为能力,依法独立享有民事权力和承担民事权利的组织,被告所承包的工程是凌海市第一建筑工程无限公司对外处置出产、运营等勾当的一部门,具有隶属性,被告与凌海市第一建筑工程无限公司是一种内部承包关系,对外无法令效力,被告主意的被一审法院查封的人民币30万元,应属凌海市第一建筑工程无限公司,被告应与凌海市第一建筑工程无限公司内部间进行工程资金结算,关于被告供给的相关“法子”、“通知”、“文件”不具有法令效力,不予采纳。被告所诉证据不足,不予支撑。故根据《中华人民共和国民法公例》第三十六条、七十一条之划定,判决如下:驳回被告的诉讼请求。案件受理费人民币5800元由被告张成承担。 张成上诉请求:一、撤销原判,要求确认被冻结的工程款为地盘专项资金属于上诉人小我财富并返还给上诉人。来由:一、工程款属上诉人合法取得的小我财富。上诉人借用凌海市第一建筑无限义务公司的建筑天分后,取得了大业镇小开荒地盘拾掇开辟项目,上诉人是现实施工人,由于上诉人挂靠在凌海市第一建筑无限义务公司,所以工程款转到凌海市第一建筑无限义务公司账户,但该笔工程款应归上诉人所有,法院无权查封。二、资金来历因果关系清晰,一审讯决认定证据不合适法令划定。本案查封的工程款系当局地盘拾掇工程专项资金,应专款公用,同样有一笔资金被一审法院查封后解封,所以本案工程款也应解封偿还上诉人,一审法院违背客观现实,加害了上诉人的合法权益。 锦州新星建筑工程无限公司二审答辩认为:原审法院认定现实清晰,合用法令准确,依法查封凌海市第一建筑无限义务公司所设立的通俗账户合适法令划定,请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 本院经审理查明,一审讯决认定现实失实。 本院认为,上诉人主意被冻结的工程款属于上诉人小我财富。按照庭审查明的现实,2012年4月5日凌海市大业村夫民当局与凌海市第一建筑工程无限公司签定了一份《施工和谈书》,商定由凌海市第一建筑工程无限公司担任施工凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟项目。2012年4月6日凌海市第一建筑工程无限公司与上诉人签定一份《合作运营和谈书》,商定由上诉人承包凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟项目。2013年7月17日凌海市财务局将30万元工程款汇入凌海市第一建筑工程无限公司账户。本案中凌海市第一建筑工程无限公司是具有建筑天分的法人企业,其作为施工单元与凌海市大业村夫民当局签定了《施工和谈书》。凌海市第一建筑工程无限公司将其承包的凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟项目转包给没有天分的上诉人,上诉人应按照合同商定要求凌海市第一建筑工程无限公司领取工程款。本案中30万元工程款汇入凌海市第一建筑工程无限公司账户后凌海市第一建筑工程无限公司并没有将该款子领取给上诉人,该笔工程款仍属于凌海市第一建筑工程无限公司所有,故上诉人提出的被一审法院查封的30万元属于其小我所有的主意无法令根据本院不予支撑。上诉人主意本案30万元工程款属于公用账户资金法院无权查封。本案中30万元款子是凌海市大业乡小开荒地盘拾掇开辟项目工程款,该款子按照凌海市大业村夫民当局与凌海市第一建筑工程无限公司签定的《施工和谈书》的商定已汇入凌海市第一建筑工程无限公司账户,一审法院依法对凌海市第一建筑工程无限公司采纳冻结账户的施行办法合适法令划定,对上诉人该项主意本院不予支撑。综上,一审讯决认定现实清晰,合用法令准确,审讯法式合法,依法应予维持。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的划定,判决如下: 驳回上诉,维持原判。 二审案件受理费5800元,由上诉人张成承担。 本判决为终审讯决。 审讯长王淑辉 代办署理审讯员苑明珠 代办署理审讯员黄华 二〇一五年十二月十七日 书记员宋丽月

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